ТЕМА. ИНЖЕНЕРНО-СТРОИТЕЛНИ И ИНЖЕНЕРНО-КОНСУЛТАНТСКИ ДОГОВОРИ
Сделките за инженерингова дейност, кратко наричани в международната стопанска практика инженерингови контракти, показват пъстро многообразие в зависимост от различни критерии - характер на предмета на сделката, начин на заплащане, отраслова и функционална насоченост и др. В качеството на предмет на един инженерингов контракт може да бъде всеки вид доставка, дейност или услуга по хода на процеса на реализацията на един инженерингов проект. Като се има предвид, че целта на инженеринговата дейност е изграждането, пускането и поддържането в нормална и ефективна експлоатация на една система, става ясно и обяснимо богатството от видове инженерингови контракти, изведени на основата на критерия характер на предмета на операцията.
1. Инженерингов контракт - същност и основни условия
Богатата международна практика е позволила използването на стандартни общи условия по отделни основни направления на доставките и дейностите по изпълнението на инженеринговите проекти, конкретизирани и допълвани от специфична част, свързана с въпросния обект във всеки конкретен случай. Особена заслуга за изработването па стандартните общи условия на договорите имат международните организации. Най-голямо приложение намират образците на FIDIC - Международна федерация на инженерите консултанти): Условия на международен договор за инженеринг в сферата на електро- и общо машиностроене (в т.ч. изграждане и на строителната площадка); Условия на международен договор за граждански строителен инженеринг и др.1
В качеството на пример за широко използвани стандартни условия на инженерингов контракт ще приемем образеца на FIDIC за целите на гражданското строителство. Той съдържа две основни части - общи (генерални) условия и специфични условия. По понятни причини в следващите редове ще приведем основните постановки само на първата, или общата част на споменатия договор на FIDIC, тъй като специфичната е свързана с конкретното естество на инженеринговия проект.
Общите условия на образеца на договора на РЮ1С за обекти в сферата на гражданското строителство включват 25 раздела, в които последователно се третират основните въпроси, обект на договаряне. По-съществените от тях като примери са представени в следващите редове:
• дефиниции и тълкувание на основните понятия, използвани в договора. Тази уводна част е от изключително съществено значение, защото намалява до минимум конфликтни и спорни ситуации в процеса на изпълнението на поръчката поради неясноти, двояко тълкувание и други терминологични рискове;
• предаване на пълномощия, свързани с изпълнението на договора и привличане на субконтрактори. Сложността на инженеринговите проекти, необходимостта да бъдат привличани йод различна форма външни за контрактора участници в изпълнението им мотивира този съществен раздел в общите условия на договора;
• договорни документи. Представен е списъкът на основните документи, по съвкупност формиращи контракта: попълненият образец на договор, писменото потвърждение за сключване на договора, офертата и всички други документи, които могат да бъдат поискани в конкретния случай. Изяснени са и редица чисто правни аспекти - приложимо право, език, на който договорната документация е валидна, условия за съхранение и използване на договорните документи и др.;
• общи задължения на контрактора и на клиента. В този раздел па обстойно и изчерпателно се разглеждат задълженията и рисковете на страните по договора - контракторът и клиентът, в процеса на изпълнението на контракта;
• работна сила. Тук се третират въпросите на осигуряването и освобождаването на работната ръка за изпълнение на проекта и формиращите се по този повод отношения между контрактора и клиента (или негов представител);
-
материали, оборудване и изпълнение. В четири основни подраздели се формулират изискванията спрямо контрактора относно качеството на материалите, оборудването и конкретното изпълнение, методите на проверка и доказване на съответствие между зададени параметри и реално постигнати, последици при констатирани дефекти и недостатъци и др.;
-
начало на изпълнението и отсрочване. Освен процедурните въпроси, свързани със започване на изпълнението на контракта, в тази част на генералните условия се третират изключително важни за контрактора въпроси: достъп до строителната площадка, условия за спазване на набелязаните срокове, начини за решаване на възникващите проблеми, свързани със забавяне на изпълнението не по вина или по вина на контрактора, последици при временно прекратяване на изпълнението и др.;
• процедура за предявяване на рекламации. Както във всеки друг договор и тук се изясняват принципните въпроси на предявяване на рекламации като вид, форма, срокове, начини на разглеждане и възмездяване и др.;
• средства за механизация на обекта, временно строителство и материали за ползване от контрактора. В този раздел се дефинират възможностите на контрактора да осъществи внос на съоръжения (транспортни средства, пътно-строителни машини и др.), да изгради временни складове, жилища, офиси и др., да реализира снабдяване с необходими материали за целите на изпълнението на обекта;
• назначени субконтрактори. В раздела под посоченото заглавие се изясняват условията за привличане от клиента/или негов представител (инженера резидент) на поддоставчици или подизпълнители за определени видове доставки или дейности, регламентирането на отношенията между контрактора и назначените субконтрактори, заплащането на извършената от последните работа и др.;
• сертифициране и заплащане. Разглеждат се вариантите на удостоверяване на изпълнени в съответствие с договора доставки и дейности като срокове, качество, оценка и др., респ. заплащането им - например на база месечни ситуации, внасяне на корекции в сертификатите за изпълнение, вид и начин на плащанията и др.;
• санкции при неизправност на контрактора и нарушение на договорните клаузи. Предмет на определяне са възможните причини (негативни промени в статуса на контрактора - банкрут, несъстоятелност, заведени съдебни дела), имащи отношение към изпълнението на въпросния обект, конкретни нарушения на клаузите на договора, предизвикващи съответни процедури и санкции спрямо контрактора;
• специални рискове. Като специални се третират рисковете, възникващи вън и независимо от контрактора и третирани като рискове на клиента - война, радиация, преврати и др. В посочения раздел се разглеждат процедурите за удостоверяване на тези рискове, за продължаване или прекратяване па изпълнението и правото на контрактора да бъде обезщетен в подобни случаи;
• освобождаване от изпълнение. Подобен случай е възможен при доказани обстоятелства или държавно решение за необходимостта от тотално прекратяване па изпълнението на договора. Разгледани са правата на контрактора и задълженията на клиента в условията на такъв казус;
• уреждане на възникнали спорове. Общите условия на договора в тази им част уреждат действията на инженера резидент, процедурите на приятелско или арбитражно уреждане на възникнали спорове.
Основни разновидности на международните инженерингови контракти за комплектни обекти
Богатият опит и традиции в сферата на международния инженеринг са довели до широко разтваряне на спектъра от разновидности на сделките за изпълнение на инженерингови проекти. В следващите редове съвършено кратко са посочени основните от тях, при това ограничени в рамките на операциите за комплектни обекти.
2.1. Сделка при условие „на ключ"
Основното съдържание на подобна, твърде често прилагана в практиката инженерингова операция се затваря в задължението на контрактора (изпълнителя) да осъществи всички видове дейности по хода на инженеринговия цикъл (проучване, проектиране, доказване на технико-икономическа целесъобразност, строителство, монтаж и пускане в експлоатация), вкл. предаването на обекта в пълна степен на готовност за нормална експлоатация. Следователно клиентът получава ключа на готовия обект, което дава и наименованието на този тип ВИО.
2.2. Сделка при условие „продукт на ръка", или „готов продукт"
При този вариант на инженеринговите контракти изпълнителят (или друга фирма) поема задължението да осигурява съответствие между планираните и реално постиганите в процеса на експлоатацията на построеното или модернизирано предприятие параметри на технико-икономическата и качествената характеристика на продукта в течение на години - по правило 5, 7 и повече. На практика това се постига чрез прякото установяване на контрактора (или другата фирма) на територията на предприятието на клиента и поемането на управленски функции. В редица случаи за целта се сключва управленски договор с клиента. По този начин контракторът (или другата фирма) си осигурява трайно присъствие чрез високо специализиран управленски екип и участие в управлението на инженеринговия проект след пускането му в нормална експлоатация.
2.3. Сделка при условие „пазар на ръка"
Контракторът (или друга фирма) поема задължението да пласира в 100% или в друг договорен процент продукцията на въведената в експлатация производствена единица съгласно клаузите на договора. Подобно условие в качеството на принцип за развитие на отношенията между страните по операцията предполага изясняването на съществени аспекти на отношенията между контрагентите - право па ползване на търговска марка; териториални направления на пласмента на продукцията; свобода на ценообразуването и др. Възприемането на принципа „пазар на ръка" води до установяването и развитието на трайни пазарни връзки между контрагентите в продължение на години. В този смисъл посоченият вариант на инженерингов контракт предлага възможност за навлизане и установяване на чужди пазари и за двете страни по сделката, ако договорните условия дават право и на клиента да пласира продукция съвместно с контрактора на пазара на последния или на трети пазари.
Съчетанието на двете посочени по-горе условия като основа на договореност в сферата на инженеринговата дейност, или сделка при условие „продукт и пазар на ръка" е често срещано явление в международната практика по понятни причини - поемането на отговорността за реализация на продукцията предполага и сигурност за нейното качество, което се постига най-добре при наблюдение и контрол от контрактора върху самото производство. Логична е констатацията, че при този вариант на инженерингов контракт се създават още по-сигурни и трайно действащи условия и предпоставки за укрепване и разширяване на позициите па фирмата контрактор па пазара на клиента.
2.4. Сделка при условие „печалба на ръка"
Сравнително по-рядко прилаган в практиката в сравнение с предшестващите разновидности, договорът при условие „печалба на ръка" установява максимална отговорност за контрактора, който поема задължението да осигурява планирания краен стопански резултат, т.е. печалбата, от експлоатацията на построения и пуснат в действие инвестиционен обект. Тази максимална отговорност безспорно предоставя и най-широки възможности за контрактора за трайно установяване на пазара на клиента, вкл. пълноценно вграждане в индустриалната и пазарната структура на определената страна.
2.5. Сделка за разделяне на продукцията.
Същността на този тип инженерингова операция, която навлиза стабилно в международната практика в периода след Втората световна война, се изразява в договореност за разделяне па продукцията, получавана от една новоизградена или реконструирана производствена единица в определено съотношение между контрактора и клиента, по нравило след компенсиране на вложените инвестиции за целта. Предимствата на подобен подход за установяване на задграничен пазар са свързани преди всичко с възможностите, които той предоставя за сигурно и ритмично снабдяване на контрактора с важни за него суровини, материали, полуфабрикати, а в някои случаи и готови продукти, които той не е в състояние да получи при толкова благоприятни условия на собствена територия.
2.6. Инженерингови сделки на принципа на компенсацията
В международната практика разновидностите на инженеринговите контракти, договаряни и реализирани на компенсационен принцип, са познати и с наименованието промишлени компенсации или операции на принципа „купи обратно" Промишлените компенсации показват богат спектър от варианти в условията на международния бизнес. С високо относително тегло и с продължителна история в международната търговска практика между тях се открояват компенсационното съглашение, операцията В.О.Т., промишлена компенсация чрез лизинг и др. Твърде често в рамките на един инженерингов контракт се преплитат всички посочени и редица не споменати видове операции, или се създават условия за развитието им в определена последователност и връзка. Тези разновидности, макар и накратко са представени в следващата тема на учебника, поради което тук няма да бъдат обект на анализ и оценка.
2.7. Концесионно съглашение
В качеството си на много стара и добре утвърдена международна практика, концесионното съглашение предполага отстъпване на правото на експлоатация па определени природни ресурси (нефтени, рудни или газови находища и др.) или обекти (летища, магистрали, заводи и др.) срещу заплащане най-често чрез отчисления, определяни като процент спрямо договорена база. В международната практика тези отчисления са познати под наименованието гоуаlties. Този принцип познава различни варианти, но еволюцията, довела до съвременното им разнообразие, предлага като най-стабилни следните съществени характеристики, обуславящи използването на концесионното съглашение като изпитан метод за трайно вграждане в чуждестранната стопанска структура:
2.8. Рисков контракт
По своята същност рисковия контракт може да представлява операция, предшестваща посочените по-горе разновидности, т.е. техен подготвителен етап, доказващ техникоикономическата целесъобразност или една напълно самостоятелна сделка. При тази сделка контракторът инвестира капитали в доказване на наличието на полезни природни ресурси на територията на клиента, като и техникоикономическа целесъобразност на промишлената експлоатация. При положителен резултат контракторът безспорно ползва приоритет за експлоатация на находището. При отрицателен резултат по правило контракторът не търси покриване на направените от клиента инвестиции.
3. Инженерно-консултантски договори
Инж.консултиране покрива всички интелектуални услуги по хода на подготовката, сключването и реализацията на една сделка за инж.проект, като следва принципите, методите и техниките на всеки друг тип консултационен договор.
Сподели с приятели: |