Неизпълнение на задължението за вноска. Забрана за опрощаване и прихващане. Скрита непарична вноска. Плащания на съдружниците/акционерите при залог или запор
22.Неизпълнение на задължението за вноска. Забрана за опрощаване и прихващане. Скрита непарична вноска. Плащания на съдружниците/акционерите при залог или запор.
Неизпълнение на задължението за вноска - Законодателят не посочва кога следва да се изпълни задължението за вноска – най-добре би било това да бъде записано в др.договор/устава
- Ако лиспва срок – някои автори приемат, че задължението за вноска би следвало да се счита изискуемо от момента, в който ТД започне да извършва дейност, а според доц. Антонова следва да се приложи чл. 115, ал. 4 ТЗ – срокът за изпълнение на вноската не следва да е по-дълъг от 2 години от вписването на дружеството, респ. от вписването на увеличаването на капитала.
- Така или иначе ако няма срок, задължението е изискуемо от момента на вписването
-Последици от неизпълнение – би следвало да се предвидят в учр.акт – напр. неустойка. Ако лиспва такава клауза, логично ще се приложи чл. 86 ЗЗД и ще се дължи мораторна лихва.
-ТД разполага с иск за реално изпълнение на вноската
Забрана за опрощаване и прихващане – чл. 73а ТЗ –тази забрана е въведена по отношение на капиталовите дружества, където капиталът е гаранция за удовлетворяване на Кр. Приложима е и по отношение на КДА.
-Тази забрана е приложима както по отношене на съдружника – той не може да прихваща вноската с вземане, което има към ТД, така и спрямо ТД – то не може да прихваща вземане, което има спрямо съдружника.
-Законодателят въвежда едно изключение – допуска се опрощаване на вноската, когато това опрощаване е свързано с намаляване на капитала на ТД – идеята е, че в този случай не се засягат правата на Кр., защото така няма да се стигне до декапитализация на ТД.
Скрита непарична вноска – чл. 73б ТЗ –това правило е приложимо само относно АД. Законодателят е въвел допълнителни правила относно сключването на сделки от АД – когато АД в 2-годишен срок от учредяването си придобива от учредител права по цена, която надхвърля 10 на 100 от капитала, е необходимо решение на ОС и тези права да бъдат оценени от ВЛ. Условията са следните:
1.Сделката да е между АД и негов учредител – затова и се нарича скрита непарична вноска
2.Сделката да има възмезден и придобивен характер
3.Предмет на сделката трябва да са имуществени права, чиято стойност надвишава 10 на 100 от капитала на дружеството
4.За да е валидна сделката, е необходимо да бъде одобрена от ОС на АД – решение на ОС се взема с обикновено мнозинство от представения капитал, като в устава може да бъде уговорено и друго мнозинство
5.За да е валидна сделаката, нейният предмет следва да бъде оценен от 3 ВЛ по процедурата, която се спазва при оценка на непарична вноска
6.Сделката да бъде вписана в ТР – вписването има конститутивно действие
-Тези условия не се прилагат в следните случаи:
*Когато предмет на сделката са права, придобити в хода на обичайната дейност на дружеството
