Понятие, система, принципи, източници за търговското право
Изтегляне 311.23 Kb.
|
разделянията са правни сделки те имат много важни последици защото не са свързани само с прехвърляне на стоки, но са свързани и със статута на предприятията. Тези сделки се сключват на различни нива едното ниво засяга предприятието което участва в преобразуването и второто ниво което включва участниците в предприятието. Предприятието има имуществен и персонален елемент този персонален елемент са участващите в предприятието лица. Когато говорим за сделки на предприятията тях ще разгледаме когато стигнем до сделките тогава говорим за предприятия които засягат имуществото на предприятието. Тук става въпрос за такива крупни сделки, които пряко засягат не само имуществото, но и участниците. Винаги има имуществено разместване без значение дали сделката има облигационен ефект защото търговските сделки са винаги възмездни. При сделките на преобразуване се засягат и персоналното равнище на дружеството. За външните лица се вижда само имущественото разместване, но това се отразява и на персоналния състав на предприятието. От икономическа гледна точка въпросът също е от значително значение. Преструктурирането на предприятия дава възможност предприятието да съществува и това се превръща в тенденция, в закономерност. Наблюдавайки това Ленин смята, че от първата си фаза на трупане на богатства капитализмът ще премине към втора фаза на завладяване на пазари, което ще доведе до социални сътресения, които ще доведат от своя страна до социална революция. Ленин констатира тенденцията на концентрация на капитал. В момента трансграничните преструктурирания са ежедневие. Има холдингови предприятия в които има хиляди дружества. Когато говорим за преструктуриране на предприятия ние от гледна точка на търговския закон може да намесим няколко института: 1. Института на търговските дружества; 2. Института на прехврълителни сделки с предприятия – обикновено, но не винаги имат преобразуващо действие; 3. института на обединение на търговски дружества – холдингите и консорциумите, най-вече холдингите. Целта на всичко това е да се получи реорганизация която засяга не само материалната страна на предприятието, но и персоналната страна. Тези престукрурирания се извършват в три насоки: 1. Обединения на предприятия; 2. Разделяния на предприятия; 3. Оптимизация – нямаме нито обединения нито разделяне а най-вече оптимизация. Смисъла на трите насоки като цяло е да се повиши производителността на бизнеса да се постигне синергитичния ефект. Обикновената аритметика е граница ако нещата при синергитичната аритметика са под тази граница нещата не са добре, ако са равни на границата от дейността няма смисъл, целта е да се надскочи границата. Концентрацията на капитал се прави защото по този начин печалбата може да се увеличи значително. Когато говорим за обединения трябва 2+3 да ни е равно на 6 и повече а при разделянията е необходимо да имаме 8=4+7. при оптимизацията от 5 може да имаме 7. Дори когато говорим за разделяния на предприятия разделянето не се прави защото имаме негативни резултати. Обединения Продажба на предприятие чл. 15 ТЗ Целта е най-често купувача на предприятието да обедини своето предприятие с купеното. Защото двете страни в сделката за продажба трябва да бъдат търговци. В закона това изрично не е казано но в закона седи текст според който трябва да се извърши вписване по партидата не само на продавача, но и на купувача следователно той трябва да е търговец. Сключва се договор с купувача с едноличния търговец (това е рядкост) или със общото събрание на дружеството или при ООД със съвета на директорите или управителния съвет. В крайна сметка се извършва тази сделка – предприятието преминава в патримониума на купувача срещу заплащане на необходимата сума. Има форма за договора с нотариална заверка на подписите и солидарна отговорност на продавача и купувача за задълженията на дружеството. Когато се прави сделката трябва да се внимава чистата стойност имуществото на предприятието да не е под цената за да не се намалява капитала на купувача. Това няма да стане ако сделката е извършена правилно и от счетоводна гледна точка. Продавача няма да се преструктурира просто в актива му може да има материални предмети а пари, с които пари може да развие друга дейност. Апорт на предприятие Малкото предприятие ООД произвеждащо лакове и голямото предприятие АД от химическата производителност произвежда всичко без лакове. За АД-то е по-добре да не дава пари а ООД-то (не съдружниците в него) става акционер. Това създава много добри позиции на ООД-то в АД-то може да му осигури и контрол. ООД-то трябва да вземе това решение с мнозинство ¾ от капитала. Целта на ООД-то не е да развие друго производство а да развият едно сериозно химическо предприятие, което в бъдеще да придобива и дъщерни дружества да стане химическа империя, те обаче не могат да направят това сами, но им се отваря възможност просто като прехвърлят предприятието си. Да обаче има аргументът, че предишните съдружници в АД-то ще бъдат изместени при взимането на решения. Този аргумент не е сериозен защото в търговията има стремеж към обединяване за разлика от гражданското право където съсобствеността е нежелано явление. В бизнеса сдружаването се прави заради рисковете и заради печалбата. Когато в АД влезе нов играч ако този нов играч може да увеличи печалбата значително нека се присъедини, може старите съдружници вече да не са толкова важни, но ще са по-богати. Имаме огромен брой основания да твърдим, че има дружествен интерес и интерес на съдружниците които дори си противоречат. По предложение на оперативния орган се предлага на съдружниците увеличаване на капитала при непарична вноска и те могат да преценят кое е по-изгодно за тях. Вливане Това вече е материя от преобразуването на търговски дружества. При вливането участват само дружества при продажбата и апорта влизат и ЕТ. При вливането едно или повече дружества се прекратяват като тяхното имущество преминава към патримониума на съществуващо дружество. Когато се извършва преобразуване на търговски дружества без значение каква е формата в преобразуването участват три категории дружества: 1. преобразуващите се дружества – преобразуването засяга тях в най-голяма степен и с изключение на отделянията те се прекратяват; 2. приемащите дружества – поема имуществото на прекратилото се дружество; 3. новоучредени дружества – нови дружества които възникват с имуществото на прекратилите се преобразуващи се дружества. При покупко-продажбата на предприятия и при апорта няма прекратяване на дружествата в единия случай си има пари а в другия случай дружеството става съдружник. В основата на тази сделка по вливане също няма пари по това прилича на апорта а не на продажбата на предприятие. Също подобно на апорта в основата стои замяната, замяна на акции или дялове. Въпросът е тази замяна между кои страни е и тук виждаме разместването в персоналния елемент. Поемащото дружество увеличава своя капитал и предлага новите акции вече по уникална процедура регламентирана в глава 16 ТЗ вече на съдружниците или акционерите в прекратяващото се дружества а не както при апорта на самото дружество иначе то нямаше да се прекрати. В нашия пример химическото АД издава нови акции, предлага ги на съдружниците в ООД-то и увеличава своя състав. ООД-то се прекратява, а цеха за лакове отива към химическото търговско дружество. В ТЗ глава 16 много подробно е разгледана процедурата въз основа на така наречената трета европейска директива за сливанията и вливанията. Тази процедура включва три етапа. Процедурата е сложна поради непаричния характер на сдеката и поради това че за разлика от апорта пряко се засягат интересите на значителен брой лица включително пълни непрофесионалисти. При апорта новия акционер или съдружник е един (в нашия пример ООД-то) той се представлява то управителен орган който е професионалист. При големите вливания които се извършват обикновено и двете дружества са акционерни и двете дружества имат хиляди акционери и трябва да се защитят интересите и на най-дребния и глупав от тях. Процедурата става многоетапна, прозрачна, дава възможност и на най-глупавия да прецени да участва или да не участва ако се наложи да пита специалисти. Съдружник в ООД може да напусне ООД-то, но акционер не може да напусне освен в такива случаи. Има три етапа: Подготвителен етап През този етап се подготвя сделката, сделката се докарва до уточняване на всички детайли това се прави чрез изготвянето на договор за преобразуване в случая за вливане. Страни са управителните органи на участващите дружества (съветите на директорите или управителните съвета ако са АД и управителите ако са ООД-та). В този договор за преобразуване се уточняват параметрите на сделката измежду тях най- голямо значение има така нареченото съотношение на замяна на акциите и/или дяловете. Именно чрез това съотношение на замяна се мотивират участниците в дружествата от една страна, а от друга страна се извършва персоналното разместване при вливането. Имуществото на това дружество отива в патримониума на приемащото дружество. Срещу това обаче съдружниците или акционерите в преобразуващото се дружество получават акции или дялове в приемащото дружество. Това става чрез замяна на акциите/дяловете в преобразуващото се дружество срещу акции/дялове в приемащото дружество. Това трябва да стане при някакво съотношение. Съотношението ще се направи на база икономическата за дейността на дружествата. Ако прекратяващото се дружество е силното дружество съдружниците в него ще получат повече акции в приемащото иначе могат да получат и по-малко. Не е задължително винаги големите и силни дружества да поглъщат малки дружества може да е обратното. Може едно голямо дружество да се разкапва и да търси младо, но силно дружество което да му влее живот, а малкото дружество може да използва името на голямото. Сключването на договора за вливане не завършва сделката. Решителен етап Тук се взима решението за извършване на вливането – решението се взима от общите събрания на участващите дружества. В тази връзка има много текстове в закона идеята е да се гарантират интересите на всички участници. Правилото е, че общите събрания взимат решенията освен ако едното дружество няма 90% от гласовете в другото дружество. Общото събрание с ¾ мнозинство от капитала при ООД и от представените акции при АД. Общите събрания или приемат договора такъв какъвто е или не го приемат. Ако не се приеме могат да започнат преговорите на ново при новите параметри които самото общо събрание поставя. За да могат акционерите да вземат адекватно решение в закона са предвидени множество текстове които да ги подпомогнат: 1. На акционерите трябва да се предостави договора; 2. Задължително освен ако всички акционери са се съгласили за противното трябва да има експертен доклад на независими експерти – обикновено всяко дружество предлага по един експерт и тези експерти се събират и излизат с външна независима оценка на сделката в експертизата се казва по какви модели е направена, дали са подходящи тези модели в този случай какви са резултатите от експертизата. Експертизата трябва да отговори на въпроса изгодно ли е вливането или не при тези съотношения на замяна. 3. Доклади на управителните органи – да защитят предложението си за вливане. Да посочат мотивите си за вливане. На базата на тези документи акционерите могат да изградят мнението си по въпроса. Тези документи се предоставят най-късно един месец преди гласуването, да му се предоставят безплатно материалите, да се предоставят материалите в интернет и т.н. Гласува се и ако е положително решението се пораждат ефектите от договора. На съдружниците които са гласували против се дава възможност да напуснат дружеството това е субективно потестативно право, изплащат им се дяловете на справедлива цена. Вписване Преобразуващите дружества се заличават а по отношение на приемащото дружество се извършват новите вписвания промяна в капитала, на управителните органи, на устава. Закона е предвидил защита на акционерите/съдружниците, на кредиторите, на облигационерите. Имуществото на преобразуващото се дружество се управлява в рамките на 6 месеца отделно. Кредиторите на прекратилото се дружество естествено стават кредитори на универсалния правоприемник (поемащото дружество). Придобиване на контрол По своите фактически (икономически) последици придобиването на контрол по нищо не се различава от предходните три операции. Но механизма е друг при придобиването на контрол има плащане на пари което прилича на покупката на предприятие, но сумата е по-малка по което прилича на апорта и на влизането. В Америка обикновено до придобиване на контрол се стига когато едно вливане се е провалило, за това се плащат пари. Придобиването на контрол е по-скъпо от вливането покупката е най-скъпа. Придобиването на контрол в САЩ се нарича враждебно поглъщане защото тогава има отказ от вливането. В нашия случай химическото предприятие преговаря с управителните органи на предприятието за лакове. Ако управителните органи откажат предложението химическото дружество заобикаля съвета на директорите и се обръща директно към акционерите придобива техните акции и придобива контрол върху процеса на взимане на решение от общото събрание. Следващата стъпка е да се свика общо събрание, на което да се освободи непослушния съвет на директорите и да се постави послушен такъв. По ЗППЦК има сложна процедура нарича се търгово предлагане дружество което е придобило повече от 50% предлага на останалите акционери да им изкупи акциите това е с цел да се защитят интересите на малките акционери. Защо казват че няма български банки от правна гледна точка всички български банки са български акционерни дружества подчиняват се на българското право. Но фактически са дъщерни предприятия на международни финансови групи. Холдингът е една недоговорна организация закона нарича холдинга обединение на търговски дружества, но това е фактическо обединение връзките не са договорни а фактически тоест на контрол. Този контрол става чрез съответния контролиращ пакет върху процеса на вземане на решения. Ако придобием контрол върху контролиращо дружество ние мултиплицираме ефекта. Така можем да формираме мега предприятие нарича се поликорпоративно. Холдинговото дружество притежава едно единствено нещо акции в контролираното дружество за да не прави разходи няма дори сграда или някакви движимости взима си ги на лизинг или под наем. Актива на холдинговото дружество е управленския ресурс – хора професионалисти. Този модел на придобиване на контрол е широко приложим по цял свят. Холдингът и холдинговото дружество не са синоними холдинга е цялата група едно от тях е контролиращото (холдинговото дружество). Придобиването на контрол върху ООД-та е по-скъпо защото трябва да се купят ¾ от капитала а решението за увеличаване на капитала се взима с единодушие. Практиката предпочита акционерните дружества, но закона не отблъсква ООД-то. Персоналните дружества не могат да участват. Изтегляне 311.23 Kb. Сподели с приятели:
|