Насоки относно понятието за засягане на търговията, което се съдържа в членове 81 и 82 от Договора

79. Способността на такива споразумения да поделят вътрешния пазар идва от факта, че предприятия, участващи в картели само в една държава-членка, е необходимо обикновено да предприемат действия за отстраняване на конкуренти от други държави-членки [57]. Ако те не направят това, а продуктът по споразумението е търгуем [58], картелът рискува основите му да бъдат разклатени от конкуренцията на предприятия от други държави-членки. Такива споразумения могат по своето естество да окажат значително влияние върху търговията между държави-членки, като се има предвид пазарното покритие, необходимо за ефективното функциониране на картелите.

80. Като се има предвид фактът, че понятието за влияние върху търговията включва потенциални въздействия, не е от решаващо значение дали подобно действие срещу конкуренти от други държави-членки е фактически предприето в определен момент от време. Ако цената на картела е подобна на цената, преобладаваща в други държави-членки, може да няма непосредствена необходимост членовете на картела да предприемат действие срещу конкуренти от други държави-членки. Това, което има значение, е дали те са склонни да го направят, ако пазарните условия се променят. Вероятността за това зависи от наличието на естествени бариери за търговията на пазара, включително дали въпросният продукт е търгуем. В случай, свързан с някои банкови услуги "на дребно" [59], Съдът на Европейските общности е приел становището, че търговията не би могла да бъде значително засегната, тъй като възможностите за търговия с тези специфични продукти са ограничени и не играят важна роля при избора, направен от предприятия от други държави-членки за установяването им във въпросната държава-членка [60].

81. Степента, до която членовете на картела контролират цените и конкурентите от други държави-членки, може да покаже доколко продуктите, обхванати от картела, са търгуеми. Контролът предполага, че конкуренцията и конкурентите от други държави-членки се възприемат като потенциална заплаха за картела. Освен това, ако има доказателства, че членовете на картела преднамерено са определили ценови нива, имайки предвид ценовите нива, преобладаващи в други държави-членки, това показва, че въпросните продукти са търгуеми, и че търговията между държави-членки може да бъде засегната.

82. Търговията може да бъде засегната и когато членовете на национален картел смекчават конкурентния натиск, наложен от конкуренти от други държави-членки, като ги убеждават да се присъединят към споразумението, ограничаващо конкуренцията, или ако тяхното изключване от споразумението поставя конкурентите в неравностойно конкурентно положение [61]. В такива случаи споразумението или пречи на тези конкуренти да използват всяко конкурентно преимущество, което имат или повишава техните разходи, като по този начин оказва негативно влияние върху тяхната конкурентоспособност и техните продажби. И в двата случая споразумението затруднява операциите на конкурентите от други държави-членки на въпросния национален пазар. Същото се отнася и за случая, когато картелно споразумение, ограничено до една държава-членка се сключва между предприятия, които препродават продукти, внесени от друга държава-членка [62].

3.2.2. Хоризонтални споразумения за сътрудничество, които засягат една държава-членка

83. Хоризонталните споразумения за сътрудничество, и по-специално, съвместни предприятия с непълни функции (виж параграф 66 по-горе), които са ограничени до една държава-членка, и които не се отнасят пряко до вноса и износа, не спадат към категорията споразумения, които по своето естество могат да засегнат търговията между държави-членки. Ето защо е необходимо внимателно проучване на възможността всяко отделно споразумение да засегне търговия между държави-членки.

84. Хоризонтално споразумение за сътрудничество може да засегне търговията между държави-членки, когато води до изключване от пазара. Такъв може да бъде случаят със споразумения, които установяват стандартизационни и сертификационни режими в сектора, които или изключват предприятия от други държави-членки, или могат да бъдат изпълнени по-лесно от предприятия от въпросната държава-членка вследствие факта, че се базират на националните разпоредби и традиции. При тези обстоятелства споразуменията затрудняват проникването на националния пазар на предприятия от други държави-членки.

85. Търговията може да бъде засегната и когато съвместно предприятие прекъсне важен канал за разпространение или източник на търсене на предприятие от друга държава-членка. Ако например двама или повече дистрибутори, установени в една и съща държава-членка, които държат значителен дял от вноса и износа на въпросните продукти, създадат съвместно предприятие за покупки, като комбинират своите покупки на този продукт, произтичащото от това намаление на броя на каналите за разпространение, ограничава възможността на доставчиците от други държави-членки да получат достъп до въпросния национален пазар. По тази причина търговията може да бъде засегната [63]. Търговията може да бъде засегната и когато предприятия, които преди са внасяли определен продукт, създадат съвместно предприятие, на което е поверено производството на същия този продукт. В този случай споразумението предизвиква промяна в модела на търговия между държави-членки в сравнение със ситуацията преди споразумението.

3.2.3. Вертикални споразумения, засягащи една държава-членка

86. Вертикални споразумения, засягащи една държава-членка като цяло, могат да засегнат модела на търговия между държави-членки, когато затрудняват навлизането на въпросния национален пазар на предприятия от друга държава-членка или посредством износа, или посредством установяването (изключване от пазара). Когато вертикални споразумения предизвикват изключване от пазара, те спомагат за разделяне на пазарите в национален мащаб като по този начин възпрепятстват икономическото взаимно обвързване, което Договорът има за цел да реализира [64].

87. Изключване от пазара може да възникне, когато доставчици налагат на купувачи задължения за закупуване само от един доставчик [65]. В делото Delimitis [66], свързано със споразумения между пивовар и собственици на заведения за консумация на бира, съгласно които последните са били задължени да купуват бира само от този пивовар, Съдът на Европейските общности определи изключването от пазара като отсъствие в резултат на споразумението на реални и конкретни възможности за получаване на достъп до пазара. Споразуменията обикновено само създават сериозни бариери за навлизане на пазара, когато обхващат значителен дял от пазара. Пазарният дял и пазарното покритие могат да бъдат използвани като индикатор в този смисъл. При извършване на оценката трябва да се вземат предвид не само конкретни споразумения или мрежи от споразумения, но също и други паралелни мрежи от споразумения с подобни въздействия [67].

88. Вертикални споразумения, които обхващат цялата територия на държава-членка и които се отнасят до търгуеми продукти, също могат да засегнат търговията между държави-членки, дори ако не възпрепятства пряко търговията. Споразумения, съгласно които предприятия са ангажирани с поддържане на препродажни цени (RPM), могат да имат пряко влияние върху търговията между държави-членки, като увеличават вноса от други държави-членки и намаляват износа от въпросните държави-членки [68]. Споразумения, включващи RPM, могат също да засегнат модела на търговията по същия начин, както и хоризонталните споразумения. Доколкото цената, получена в резултат на поддържането на препродажни цени е по-висока от преобладаващата в други държави-членки, това ниво на цената може да бъде поддържано само ако се контролира вноса от други държави-членки.

3.2.4. Споразумения, които засягат само част от държава-членка

89. От гледна точка на качеството към оценката на споразумения, обхващащи само част от държава-членка, се подхожда по същия начин, както в случая със споразумения, които обхващат цяла държава-членка. Това означава, че се прилага анализът от раздел 2. Но при оценка на значителността двете категории трябва да се разграничават, тъй като трябва да се вземе предвид, че само част от една държава-членка е обхваната от споразумението. Трябва да се вземе предвид и на какъв дял от националната територия се извършва търговията. Ако например транспортните разходи или операционният обхват на оборудването правят икономически неосъществимо за предприятия от друга държава-членка да обслужват цялата територия на още една държава-членка, търговията може да бъде засегната, ако споразумението забранява достъпа до тази част от територията на държава-членка, на която се извършва търговия, при условие че тази част не е маловажна [69].

90. Когато едно споразумение забранява достъпа до регионален пазар, за да бъде търговията значително засегната, обемът на засегнатите продажби трябва да бъде значителен спрямо общия обем продажби на продуктите във въпросната държава-членка. Тази оценка не може да се базира единствено на географското покритие. На пазарния дял на страните по споразумението трябва да се придава сравнително ограничена тежест. Дори ако страните имат голям пазарен дял на съответно определен регионален пазар, размерът на този пазар по отношение на обема може въпреки всичко да бъде незначителен в сравнение с общите продажби на продуктите във въпросната държава-членка. Най-добрият индикатор за възможността споразумението да засегне (значително) търговията между държави-членки се счита делът от националния пазар от гледна точка на обема, който се изключва. Така споразумения, включващи райони с висока концентрация на търсене, имат по-голяма тежест от тези, които обхващат области, където търсенето е с по-малка концентрация. За да бъде установена юрисдикция на Общността, делът от националния пазар, който се изключва, трябва да бъде значителен.

91. Споразумения, които са местни по своето естество, сами по себе си не могат значително да засегнат търговията между държави-членки. Такъв е случаят дори ако местният пазар е в граничен район. Обратно, ако изключеният дял от националния пазар е значителен, търговията може да бъде засегната дори, когато въпросният пазар не се намира в граничен район.

92. В случаи от тези категории могат да бъдат получени насоки от съдебната практика, свързана с понятието в член 82 за значителна част от общия пазар [70]. За споразумения, които възпрепятстват достъпа на конкуренти от други държави-членки до част от държава-членка, която представлява значителна част от общия пазар, следва да се приеме, че могат да имат значително влияние върху търговията между държави-членки.

3.2.5. Злоупотреби с господстващо положение, които засягат една държава-членка

93. Когато предприятие, което има господстващо положение на цялата територия на държава-членка, извършва структурни злоупотреби, търговията между държави-членки може да бъде засегната. Такова злоупотребяващо поведение обикновено затруднява навлизането на пазара на конкуренти от други държави-членки, като в този случай моделът на търговия може да бъде засегнат [71]. По делото Michelin [72] например Съдът на Европейските общности се придържа към становището, че система от отстъпки за лоялност е изключила конкуренти от други държави-членки от пазара и следователно е засегнала търговията по смисъла на член 82. По делото Rennet [73] Съдът също поддържа становище, че злоупотреба под формата на задължение за закупуване само от един доставчик, наложено на клиенти, е изключило от пазара продукти от други държави-членки.

94. Структурните злоупотреби, които засягат конкурентната структура на пазара в една държава-членка, например като отстраняват или заплашват да отстранят даден конкурент, могат да засегнат търговията между държави-членки. Когато предприятието, което рискува да бъде отстранено, извършва дейност само в една държава-членка, злоупотребата обикновено не засяга търговията между държави-членки. Търговията между държави-членки може да бъде засегната, когато набелязаното предприятие извършва износ или внос от други държави-членки [74] и когато то също извършва дейност в други държави-членки [75]. Влияние върху търговията може да възникне в резултат на възпиращото влияние на злоупотребата върху други конкуренти. Ако посредством повторна злоупотреба господстващото предприятие си е спечелило репутацията, че възприема практики, целящи изключване от пазара на конкуренти, които правят опити да се включат в пряка конкуренция, има вероятност конкурентите от други държави-членки да се конкурират по-малко агресивно, като в този случай търговията може да бъде засегната, дори ако жертвата в случая не е от друга държава-членка.

95. При експлоатативните злоупотреби например ценова дискриминация и определяне на свръхцени, ситуацията може да се усложни. Ценовата дискриминация между местни клиенти обикновено не засяга търговията между държави-членки. Това може да стане, ако купувачите се занимават с износ и са поставени в неизгодно положение от дискриминационното ценообразуване или ако тази практика се използва за възпрепятстване на вноса [76]. Практики, които се състоят в предлагане на по-ниски цени на клиенти, които е по-вероятно да внасят продукти от други държави-членки, може да затрудни навлизането на пазара на конкуренти от други държави-членки. В такива случаи търговията между държави-членки може да бъде засегната.

96. Доколкото едно предприятие има господстващо положение, което обхваща цяла държава-членка, обикновено няма значение дали конкретната злоупотреба на предприятието с господстващо положение обхваща само част от нейната територия или засяга някои купувачи в рамките на националната територия. Предприятието с господстващо положение може в значителна степен да възпрепятства търговията, като се ангажира със злоупотребяващо поведение в райони или по отношение на клиенти, които могат да се окажат мишена за конкуренти от други държави-членки. Например такъв може да бъде случаят, когато даден канал за дистрибуция представлява особено важно средство за получаване на достъп до широки кръгове потребители. Възпрепятстването на достъпа до такива канали може да окаже голямо влияние върху търговията между държави-членки. При оценка на значителността трябва да се вземе предвид, че самото присъствие на предприятие с господстващо положение, което обхваща цяла държава-членка може да затрудни навлизането на пазара. Ето защо за всяка злоупотреба, която затруднява навлизането на националния пазар, трябва да се приема, че значително засяга търговията. Комбинацията от пазарната позиция на предприятие с господстващо положение и антиконкурентното естество на неговото поведение предполага, че такива злоупотреби имат по своето естество значително влияние върху търговията. Ако злоупотребата е локална по своето естество или е свързана само с незначителен дял от продажбите на предприятието с господстващо положение в рамките на въпросната държава-членка, търговията може да не бъде значително засегната.

3.2.6. Злоупотреба с господстващо положение, което засяга само част от държава-членка

97. Когато господстващо положение обхваща само част от държава-членка някои насоки могат, както при споразуменията, да произтичат от условието в член 82, че господстващото положение трябва да включва голяма част от общия пазар. Ако господстващото положение обхваща част от държава-членка, която представлява значителна част от общия пазар и злоупотребата затруднява достъпа на конкуренти от други държави-членки до пазара, на който предприятието господства, търговията трябва да се счита за значително засегната.

98. При прилагането на този критерий трябва да се взема предвид размерът на въпросния пазар от гледна точка на обема. Региони и дори пристанище или летище, намиращи се в държава-членка, могат в зависимост от тяхното значение да представляват значителна част от общия пазар [77]. В последните случаи трябва да се вземе предвид дали инфраструктурата се използва, за да се осигурят презграничните услуги и, ако това е така, до каква степен. Когато инфраструктура като летища и пристанища е важна за осигуряване на презграничните услуги, търговията между държави-членки може да бъде засегната.

99. Както в случая с господстващото положение, обхващащо цялата държава-членка (виж параграф 95 по-горе), търговията не може да бъде значително засегната, ако злоупотребата е чисто локална по естество или включва само незначителна част от продажбите на предприятието с господстващо положение.

3.3. Споразумения и злоупотреби, включващи внос и износ с предприятия, установени в трети страни, и споразумения и практики, включващи предприятия, установени в трети страни

3.3.1. Общи бележки

100. Членове 81 и 82 се прилагат към споразумения и практики, които могат да засегнат търговията между държави-членки дори ако една или повече от страните са установени извън Общността [78]. Членове 81 и 82 се прилагат независимо от това къде са установени предприятията или къде е било сключено споразумението, при условие че споразумението или практиката се прилага или в Общността [79], или дава резултати в Общността [80]. Членове 81 и 82 могат също да се прилагат към споразумения и практики, които включват трети страни, при условие че могат да засегнат търговията между държави-членки. Общият принцип, изложен в раздел 2 по-горе, съгласно който споразумението или практиката трябва да има значително влияние, пряко или косвено, реално или потенциално, върху модела на търговия между държави-членки, се прилага и към споразумения и злоупотреби, които включват предприятия, установени в трети страни, или които се отнасят до вноса и износа с трети страни.

101. За установяване на юрисдикция на общностното право е достатъчно споразумение или практика, включващо трети страни или предприятия, установени в трети страни, да може да засегне презграничната стопанска дейност в Общността. Вносът в една държава-членка може да бъде достатъчен да породи въздействие от такова естество. Вносът може да засегне условията на конкуренция в държавата-членка вносителка, което на свой ред може да повлияе на износа и вноса на конкурентни продукти в и от друга държава-членка. С други думи вносът от трети страни, следващ от споразумението или практиката, може да доведе до отклонение в търговията между държави-членки, като по този начин засяга модела на търговия.

102. При прилагането на критерия за влияние върху търговията към споменатите по-горе споразумения и практики, уместно е да се проучи каква е целта на споразумението или практиката по тяхното съдържание, или по скритите намерения на предприятията [81].

103. Когато целта на споразумението е да се ограничи конкуренцията в Общността, необходимото влияние върху търговията между държави-членки се установява по-лесно отколкото, когато целта е предимно да се регулира конкуренцията извън Общността. В предишния случай споразумението или практиката има пряко влияние върху конкуренцията вътре в Общността и търговията между държави-членки. Такива споразумения и практики, които могат да се отнасят и до вноса и до износа, обикновено по своето естество могат да засегнат търговията между държави-членки.

3.3.2. Споразумения, които имат за цел ограничаване на конкуренцията в Общността

104. В случая с вноса тази категория включва споразумения, които довеждат до изолация на вътрешния пазар [82]. Такъв е случаят например със споразумения, съгласно които конкуренти в Общността и в трети страни си поделят пазари, като се договарят да не продават на съответните си вътрешни пазари, или като сключват реципрочни споразумения за (изключителни) права за разпространение [83].

105. В случая с износа тази категория включва случаи, когато предприятия, които се конкурират в две или повече държави-членки, се договорят да изнасят определени количества (излишък) за трети страни с оглед да координират своето пазарно поведение вътре в Общността. Такива споразумения за износ служат за намаляване на ценовата конкуренция, като се ограничава производството вътре в Общността и по този начин се засяга търговията между държави-членки. Без споразуменията за износ тези количества биха могли да бъдат продадени вътре в Общността [84].

3.3.3. Други договорености

106. При споразумения и практики, чиято цел е да не се ограничава конкуренцията, обикновено е необходимо да се извърши подробен анализ дали презграничната стопанска дейност в Общността и оттам моделът на търговия между държави-членки могат да бъдат засегнати.

107. В тази връзка е уместно да се проучат въздействието на споразумението или практиката върху клиенти и други оператори в Общността, които разчитат на продуктите на предприятията, които са страни по споразумението или практиката [85]. В делото Compagnie maritime belge [86], което засяга споразумения между спедиторски дружества, опериращи между пристанища на Общността и пристанища в Западна Африка, се възприема становището, че споразуменията са могли косвено да засегнат търговията между държави-членки, тъй като те са променили водосборните райони на пристанищата на Общността, включени в споразуменията, и са засегнали дейността на други предприятия в тези зони. По-точно споразуменията са засегнали дейностите на предприятия, които са разчитали на страните за услугите по транспортирането като средство за превоз на стоки, купени в трети страни или продадени там, или като важен принос към услугите, които пристанищата предлагат.

108. Търговията може да бъде засегната, когато споразумението препятства повторния внос в Общността. Такъв може да бъде случаят например с вертикални споразумения между доставчици от Общността и дистрибутори от трети страни, налагащи ограничения върху препродажбите извън определена територия, включително Общността. Ако в отсъствие на споразумение препродажбата в Общността би била възможна и вероятна, такъв внос може да засегне модела на търговия в Общността [87].

109. За да бъдат такива въздействия възможни, трябва да има значителна разлика между цените на продуктите в Общността и тези извън Общността, и тази ценова разлика не трябва да бъде нарушавана от мита и транспортни разходи. Освен това обемите експортирани стоки в сравнение с целокупния пазар за тези продукти на територията на общия пазар не трябва да бъдат незначителни [88]. Ако тези обеми продукти са незначителни в сравнение с тези, продадени в Общността, влиянието на повторния внос върху търговията между държави-членки не се счита за значително. Когато се извършва тази оценка, трябва да се вземе предвид не само отделното споразумение, сключено между страните, а и кумулативното влияние на подобни споразумения, сключени от същите конкурентни доставчици. Може например обемите продукти, обхванати от едно споразумение, да са твърде малки, но обемите продукти, обхванати от няколко такива споразумения да са значителни. В такъв случай споразуменията, взети като цяло, могат значително да засегнат търговията между държави-членки. Но трябва да се напомни, че (виж параграф 49 по-горе) отделното споразумение или мрежа от споразумения трябва значително да допринасят за цялостното влияние върху търговията.

[1] ОВ С 368, 22.12.2001 г., стр. 13.

[2] ОВ L 1, 4.1.2003 г., стр. 1.

[3] Виж обединени дела 56/64 и 58/64, Consten and Grundig (1966 г.) ECR стр. 429, и обединени дела 6/73 и 7/73, Commercial Solvents (1974 г.) ECR стр. 223.

[4] В тази връзка виж дело 22/71, Bеguelin (1971 г.) ECR стр. 949, параграф 16.

[5] Виж дело 193/83, Windsurfing (1986 г.) ECR стр. 611, параграф 96, и дело T-77/94, Vereniging van Groothandelaren in Bloemkwekerijprodukten (1997 г.) ECR II-759, параграф 126.

[6] Виж параграфи 142—144 от решението по дело Vereniging van Groothandelaren in Bloemkwekerijprodukten, цитирано в предходната бележка под линия.

[7] Виж дело T-2/89, Petrofina (1991 г.) ECR II-1087, параграф 226.

[8] Понятието за осезаемост е предмет на раздел 2.4 по-долу.

[9] В тази връзка виж дело 85/76, Hoffmann-La Roche (1979 г.) ECR стр. 461, параграф 126.

[10] По-долу в настоящите насоки терминът "продукти" включва и стоки и услуги.

[11] Виж дело 172/80, Zuechner (1981 г.) ECR стр. 2021, параграф 18. Виж също дело C-309/99, Wouters (2002 г.) ECR I-1577, параграф 95, дело C-475/99, Ambulanz Gloeckner (2001 г.) ECR I-8089, параграф 49, обединени дела C-215/96 и 216/96, Bagnasco (1999 г.) ECR I-135, параграф 51, дело C-55/96, Job Centre (1997 г.) ECR I-7119, параграф 37, и дело C-41/90, Hoеfner and Elser (1991 г.) ECR I-1979, параграф 33.