№101.
Въззивно производство.
§ 104. ОБЩА ХАРАКТЕРИСТИКА НА ВЪЗЗИВНОТО ОБЖАЛВАНЕ
I. От сравнителноправно гледище липсва общоприет модел на въззивно обжалване (ВО). Единственият общ белег е, че ВО се развива пред висшестоящ второинстанционен въззивен съд (ВС). Сходствата между националните уредби са най-големи, когато обжалваното решение е нищожно или недопустимо, и по-малки, когато обжалваното решение е неправилно. Съсредоточим ли сравнението до тази на практика най-честа хипотеза, ще установим два главни модела на ВО, които можем образно да окачествим като ограничено и пълно ВО. Характерно за ограниченото ВО (Австрия, Англия, САЩ) е, че при него обжалващият може да изтъква пред ВС само новоткрити или новонастъпили факти и доказателства, както и че ВС може в определени случаи да върне делото за ново разглеждане от първата инстанция. Напротив, при пълното ВО (Италия, Франция) обжалващият може да изтъква пред ВС нови факти и доказателства, които е пропуснал да представи пред първата инстанция, т. е., да поправя чрез ВО собствените си грешки, допуснати при първоинстанционното разглеждане на делото и че ВС не връща делото за ново разследване от първата инстанция, а го решава сам по същество, когато отмени обжалваното решение като неправилно. Между пълното и ограниченото ВО стои ВО в ФРГ. Според него пред ВС могат да се представят нови факти и доказателства без ограниченията, специфични за ограниченото ВО, като ВС обаче не винаги решава делото по същество, а може да го връща за ново разглеждане на първата инстанция, когато тя е допуснала съществени процесуални нарушения. В тази схема на основни прилики и разлики националните законодателства относно ВО въвеждат в детайлите на разрешенията едни или други различия.
Въведеното у нас с реформите на ГПК през 1997 и 1999 г. ВО спада към пълното ВО. Такова беше у нас ВО преди влизане в сила на ГПК съобразно уредбата, дадена му от ЗГС.
II. Въз основа на изтъкнатите характерни белези на пълното ВО то често се окачествява като втора по ред първа инстанция. Това образно окачествяване обаче е неточно.
1. Преди всичко, в качеството си на втора инстанция, пред която се обжалват решенията на първата инстанция, ВС има правомощия (например да обезсили или отмени решението на първата инстанция), каквито първоинстанционният съд, именно защото е първоинстанционен, не може изобщо да има.
2. От друга страна, пред ВС е недопустимо да се променят предмета на делото и страните по него чрез предявяване на нови искове, респ. чрез изменение на иска, защото обратното би довело до едноинстанционно разглеждане на новия иск (например насрещен иск, обратен иск, инцидентен установителен иск и т. н. - вж. § 106 IV). Само по изключение може да се стигне до едноинстанционно решаване от ВС на иск, не-разгледан по същество от първоинстанционния съд, когато той е неправилно отхвърлил като недопустим предявения пред него иск.
III. Общата характеристика на действащото у нас ВО изисква да бъдат разгледани важащите за него основания за обжалване в светлината на присъщите на касационното обжалване основания за обжалване.
Преди всичко трябва да бъде отбелязано, че разбирането, според което основанията за обжалване са проблем чужд на пълното ВО, тъй като ВС не се занимавал с проверка на обжалваното решение, а с проверка на допустимостта и основателността на иска, не може да бъде споделено. Чл. 198, б. „в" изисква като условие за редовност на въззивната жалба тя да съдържа указание в какво се състои порочността на обжалваното решение, а според чл. 208, ал. 1, ако намери, че обжалваното решение е валидно, допустимо и правилно, го „оставя в сила" (вж. § 105 III и § 107 III 1). Специфично за ВС основание за обжалване е само непълнотата на доказателствата (§ 106 III 1-3). Останалите основания за обжалване съвпадат с тези при касационното обжалване (ср. чл. 209 с чл. 2186 и чл. 218ж, ал. 2, препращащ към чл. 209 относно нищожните и недопустими решения (вж. § 115 II). За разлика обаче от касационния съд ВС не е обвързан от посочените във въззивната жалба основания за обжалване. Той е длъжен по свой почин да провери дали обжалваното решение е валидно, допустимо и правилно.
IV. Понеже не връща делото за ново разглеждане, ВС, когато намери, че обжалваното решение е неправилно, винаги решава делото по същество, докато касационният съд не връща делото, а го решава по същество по изключение (чл. 218з, ал. 2 и § 114 IV). Прибавим ли към изложеното изпълнителната сила на решенията на ВС, даже когато са обжалвани пред касационния съд, можем с основание да заключим, че пълното ВО е по-ефикасно средство за защита на нарушеното материално право в сравнение с касационното обжалване, за което общественият интерес да се постигне чрез него точно и еднакво прилагане на законите от съдилищата, контролирани от касационния съд, стои на челно място (§ 110).
§ 105. ПРЕДМЕТ, СРОК И ЖАЛБА ПРИ ВЪЗЗИВНОТО ОБЖАЛВАНЕ
I. Предмет на въззивно обжалване са решения на първоинстанционните съдилища: районни и окръжни. Всички първоинстанционни решения подлежат на въззивно обжалване: а) решенията на районните съдилища подлежат на въззивно обжалване пред окръжните съдилища, а б) решенията на окръжните съдилища пред апелативните съдилища. Окръжният съд действа като въззивен съд спрямо районните съдилища от неговия район, а съответният апелативен съд - спрямо окръжните съдилища от неговия район (чл. 196, ал. 1).
От правилото, че всички първоинстанционни решения подлежат на въззивно обжалване особен закон може да въведе изключения (вж. чл. 17, ал. З от Закона за уреждане на колективните трудови спорове, според който решението на съда относно правото на стачка не подлежи на обжалване, т. е. производството по този вид дела е едноинстанционно.
II. Срокът за обжалване е 14-дневен. Неговият начален момент е различен.
а. Спрямо страната, която е присъствала на заседанието, на което решението заедно с мотивите е било обявено, срокът тече от деня на това заседание.
б. Спрямо страната, която не е присъствала на това заседание, както и в случаите, когато решението с мотивите не е било обявено в открито заседание (чл. 190), срокът тече от деня на получаване на съобщението на съда, с което страната е била уведомена, че решението с мотивите е изготвено.
III. С право да обжалва разполага всяка от страните по първоинстанционното производство, независимо от това, дали е главна, подпомагаща или контролираща. С това право разполага и процесуалният субституент, както и носителят на материалното право, предявено от субституента (чл. 15 ал. 3). С право на обжалване разполагат както ищецът, така и ответникът по иска, така че ролята на инициатор на въззивното производство може да бъде поета от ответника, като ищецът ще се окаже в ролята на противна страна пред въззивния съд. В различни негови части решението може да бъде обжалвано както от ищеца, така и от ответника (например при частично уважаване на иска или при обективно съединяване на искове ищецът ще обжалва решението в тази му част, с която искът му е бил отхвърлен частично, респ. е бил отхвърлен един от обективно съединените искове, а ответникът ще обжалва тази част от решението, с която искът е бил уважен частично, респ. е бил уважен един от обективно съединените искове).
Както правото на иск, така и правото за обжалване предпоставя интерес от обжалването. Той е налице, когато решението на първоинстанционния съд засяга претендираното от обжалващия материалноправно положение (например достатъчно е първоинстанционният съд да е уважил евентуалния вместо главния иск, респ. евентуалното възражение на ответника вместо главното).
Предварителен отказ от правото за обжалване е недействителен, но страната може да оттегли подадената от нея жалба по всяко време на делото (чл. 203). Правото за обжалване се упражнява чрез подаване на жалба (Ж). С нея жалбоподателят може да обжалва цялото решение или част от него (чл. 196, ал. 2).
1. Ж се подава чрез съда, постановил обжалваното решение (чл. 197). Тя трябва да бъде писмена и да съдържа:
а) името и адреса на страната, която я подава;
б) посочване на обжалваното решение, респ. обжалваната му част и в какво се състои неговата порочност;
в) какво иска жалбоподателят;
г) новите доказателства, които той иска да бъдат събрани от въззивния съд. Ж трябва да бъде подписана (чл. 198).
2. Към Ж се прилагат:
а) преписи от нея и приложенията към нея в толкова броя, колкото са лицата, участващи в делото като противна страна;
б) пълномощно, когато Ж се подава от пълномощник; и
в) новите доказателства, когато те са писмени, с преписи от тях, заверени от жалбоподателя за противната страна.
Посочването и представянето на нови доказателства обаче не е задължителен елемент от приложенията към жалбата (опр. 1274-98-1У, Б 98 УП-УП! 36), а зависи от преценката на жалбоподателя и от порока на първоинстанционното решение. Жалбоподателят трябва да представи и доказателства за платена държавна такса, когато я дължи (чл. 199).
IV. След като получи жалбата, първоинстанционният съд пристъпва към проверка дали тя е подадена в срок, от легитимирано лице или негов пълномощник, както и дали е редовна с оглед изискванията на чл. 198 и 199.
а. Ако жалбата е просрочена или пък е подадена от не легитимирано, респ. ненадлежно упълномощено лице, първоинстанционният съд я връща, а ако е нередовна, дава 7-дневен срок от съобщението на жалбоподателя, за да отстрани нередовностите. Ако нередовностите не бъдат отстранени своевременно, жалбата се връща. Разпореждането за връщане може да се обжалва с частна жалба (чл. 200).
б. Ако няма основания за връщане на жалбата и тя е редовна, респ. жалбоподателят е отстранил своевременно нередовностите, първоинстанционният съд, пред който е подадена жалбата, изпраща препис от нея и приложенията към нея на противната страна. В 7-дневен срок от получаването им тя може да направи възражения срещу Ж и да посочи доказателства в тяхна подкрепа, като представи тези от тях, които са писмени.
След изтичане на срока за възражения на ответника по жалбата първоинстанционният съд изпраща на въззивния съд жалбата, възраженията срещу нея и приложенията към тях, заедно с досието относно първоинстанционното производство, удостоверяващо всички извършени процесуални действия по него, предприети от страните и от първоинстанционния съд. Без това досие, което завършва с обжалваното решение на първоинстанционния съд, провеждането на въззивното производство не би било възможно.
Когато е подадена в срок, жалбата има суспенсивен§ 106. ПРОИЗВОДСТВО ПРЕД ВЪЗЗИВНИЯ СЪД
I. То се урежда от особените правила за въззивното производство (чл. 202-205), а по неуредените от тях въпроси - от правилата за първоинстанционното производство (чл. 211). Те са субсидиарен източник за уредбата на въззивното производство, доколкото са съвместими с неговата същност и предназначение (вж. § 104 П).
1. При проверката на допустимостта на жалбата (Ж) първоинстанционният съд може да е допуснал грешка. Затова преди да постави в ход производството по разглеждане на Ж и възраженията срещу нея, въззивният съд (ВС) трябва да подложи на повторна проверка допустимостта и редовността на Ж. Ако установи, че тя е недопустима или нередовна, ВС ще постъпи по същия начин, по който е следвало да постъпи първоинстанционният съд. Ако намери, че Ж е допустима и редовна, така че е валидно сезиран, ВС ще даде ход на въззивното производство по същество. ВС разглежда делото в състав от трима съдии в открито заседание с изслушване на страните.
2. Производството пред ВС може да се развие типично или с отклонения от типичното му развитие. Те ще бъдат разгледани след анализ на типичното развитие на производството пред ВС (вж. § 109).
II. При типичното развитие на производството ВС се произнася по валидността, допустимостта и правилността на обжалваното решение. Поради разликата в предмета на проверката (нищожността, недопустимостта и неправилността на първоинстанционното решение се дължат на различни пороци - вж. за тях § 100), производството и правомощията на ВС се приспособяват към особеностите на предмета на проверка и са поради това по необходимост различни. Различна е и нередността на проверката.
1. Тя започва с проверка дали обжалваното решение е валидно. Тази проверка е служебна и не зависи от посочените в жалбата основания за обжалване. Както разпорежда ал. З на чл. 209, нищожността на решението може да бъде изтъкната чрез възражение срещу претендирани правни последици на нищожното решение, а също така и по исков ред, и то безсрочно. За жалбоподателя нищожното решение може да е изгодно, така че нищожността може да бъде изтъкната от ответника по Ж.
Поради естеството на пороците, водещи до нищожност на решението (вж. за тях § 100 III), нужда от събиране на доказателства рядко ще има, така че до прилагане на чл. 205 няма да се стигне. По спора обаче дали обжалваното решение е нищожно, страните трябва да бъдат изслушани.
2. Ако решението е валидно, ВС пристъпва към проверка на неговата допустимост (вж. за нея § 100 IV). Като се има предвид, че има основания за нищожност (например липса на правораздавателна власт на съда), които правят решението недопустимо, разбираемо е защо за проверката на допустимостта на обжалваното решение важи вече изложеното относно проверката на валидността на решението.
3. Много повече и сложни въпроси поставя проверката на правилността на обжалваното решение. Тя може да се дължи на неправилно прилагане на материалния закон, на съществено процесуално нарушение, на нарушаване на правилата на логиката или на т. нар. опитни правила при преценка на фактическия и доказателствен материал (необоснованост на решението), или на непълнота на фактическия и доказателствен материал по делото. Първите три основания съвпадат с основанията за касационно обжалване на решението на ВС (вж. чл. 218 б и § 113), докато четвъртото - непълнотата на фактическия и доказателствен материал, е специфично за въззивното обжалване и е във връзка само с него. То дава своите отражения както върху производството пред ВС, така и върху неговото решение (чл. 205 и 208).
III. 1. Според чл. 205, ал. 1 във въззивното производство се допущат само нови доказателства. Чл. 205, ал. 1 говори само за доказателства, но не може да има съмнение, че пред ВО могат да бъдат изтъквани и нови факти, релевантни за спорното право (например нови възражения, реплики).
Естеството на пълното въззивно обжалване, каквото е с въведеното с реформата на ГПК от 23.12.1997 г. (§ 104), налага този извод. Нови факти и доказателства могат да изтъкват и двете страни.
2. Новите факти и доказателства могат да бъдат както новооткрити, респ. нововъзникнали по смисъла на чл. 231, ал. 1,6 „а" (вж. § 120), така и пропуснати по вина на страната. Санкцията за виновния пропуск не може да бъде неправилно решение, а ще се състои в отговорност на страната по чл. 65, ал. 1 (§ 77 III). Новите доказателства могат да бъдат както писмени, така и устни (свидетелски показания и заключения на вещи лица).
3. Новите факти и доказателства се допущат от ВС в закрито заседание, но ВС може да ги допусне и в първото заседание по делото, ако намери, че за допущането им е необходимо да бъдат изслушани и устните обяснения на страните (чл. 205, ал. 1). Тази уредба създава впечатлението, че чл. 205, ал. 1 допуща да се сочат нови факти и доказателства само в жалбата и във възраженията срещу нея. В полза на тази строгост говорят съображения на бързина и процесуална дисциплина. Новите факти и доказателства могат обаче да бъдат новосъздадени или новооткрити, така че тяхното недопущане ще наложи заинтересуваната страна да прибегне до атакуване на решението на ВС с молба за отмяна по чл. 231, ал. 1, б. „а". С оглед окончателното разрешаване на спора резултатът ще бъде негово забавяне и оскъпяване. От друга страна, когато пропускът се дължи на вина на страната, по-разумно е тя да бъде санкционирана с отговорността по чл. 65, отколкото с неправилно решение. По изложените съображения нови факти и доказателства би следвало да могат да се изтъкват, както в първата инстанция, до приключване на устните състезания пред ВС.
4. Според чл. 205, ал. 1 ВС може да разпита отново свидетели и вещи лица, разпитани от първата инстанция, ако намери, че е необходимо да ги изслуша непосредствено с оглед правилната преценка на техните показания. Иначе той ще използва техните показания, респ. заключения, въз основа на съдебния протокол на първоинстанционния съд, който ги е разпитал. В тази връзка трябва да се подчертае, че ако първата инстанция поради допуснати от нея съществени процесуални нарушения (например не е призовала страната при разпита на свидетеля или заключението на вещото лице или пък не е допуснала допустими свидетелски показания), ВС следва да ги събере. Обстоятелството, че те са били посочени от страната пред първата инстанция, не може да бъде пречка тя да иска от ВС да ги събере. Той е длъжен да поправи допуснатите от първата инстанция съществени процесуални нарушения.
IV. Пред ВС обаче не могат да се предявяват нови искания (например насрещен иск, обратен иск, инцидентен установителен иск, респ. да се измени иска чрез предявяване на нов иск или да се предяви иск чрез главно встъпване). Ако предявяването на нови искания би било допустимо, би се стигнало в зависимост от това, дали решението на ВС би било обжалвано или не до едноинстанционно или двуинстанционно исково производство в противоречие с прокламираното от Конституцията триинстанционно исково производство, уредено от ЗСВ и от реформата на ГПК от 1997 и 1999 г.
Допустимо е обаче встъпване на трето лице като помагач, но не и привличане на подпомагаща страна. За да обезпечи на привлеченото трето лице триинстанционно разглеждане на делото, чл. 175, ал. 1 изисква привличащата страна да предяви искането си за привличане най-къс-но в първото заседание на първоинстанционното дело. Това изискване е несъвместимо с привличане, поискано за пръв път пред ВС.
§ 107. ПРАВОМОЩИЯ НА ВЪЗЗИВНИЯ СЪД
Както бе изтъкнато, те са различни в зависимост от това, дали обжалваното решение е нищожно, недопустимо или неправилно.
I. Когато намери, че обжалваното решение е нищожно, въззивният съд (ВС) прогласява нищожността на решението и ако делото не подлежи на прекратяване, го връща на първоинстанционния съд, за да постанови по делото ново, валидно решение. Основанието за нищожност на решението може да бъде едновременно основание за неговата недопустимост (например липса на правораздавателна власт). В тази хипотеза няма място за връщане на делото на първата инстанция, защото се оказва, че то е неподведомствено на съдилищата. Затова ВС ще прекрати делото (чл. 209, ал. 2).
II. Ако решението е недопустимо, ВС го обезсилва и прекратява делото (чл. 209, ал. 1). Законът правилно използва термина „обезсилва" вместо отменя. Отмяната предпоставя неправилност на решението, а при нея се налага неправилното решение да бъде заместено с ново, правилно решение на ВС. Този подход е недопустим, когато обжалваното решение е недопустимо. Недопустимостта на решението може да се дължи на различни пороци, така че начинът на процедиране от ВС не може да бъде еднакъв.
1. Ако основанието за недопустимост е неподсъдност или неподведомственост на делото, ВС след като обезсили решението, препраща делото на компетентния съд, а когато делото не е било подведомствено на съдилищата, ВС препраща делото на компетентния несъдебен орган.
2. Когато недопустимостта на решението се дължи на постановяване на решение по непредявен пред съда иск, първоинстанционният съд е допуснал една двойна грешка: нарушил е диспозитивното начало и не се е произнесъл по иска, с който е бил сезиран. Ето защо, за да отстрани тази двойна грешка, ВС обезсилва недопустимото решение по не предявения иск и връща делото на първоинстанционния съд, за да постанови дължимото решение по иска, с който е бил сезиран.
III. Ако намери, че обжалваното решение е валидно и допустимо, ВС пристъпва към проверка дали то е правилно, т. е. дали са спазени всички изисквания за правилност на решението: събран ли е целият отнасящ до спорното право фактически и доказателствен материал, обосновано ли е надлежно съдийското убеждение, спазени ли са съществените за правилността на решението процесуални правила, приложен ли е към установените, релевантни за спорното право, факти, материалният закон. Във всички тези насоки ВС разполага със същите правомощия както първоинстанционния съд.
ВС може да стигне при решаване на делото по същество до три различни изводи съобразно установените по делото факти и приложимия спрямо тях материален закон.
1. Първият е, че обжалваното решение е правилно, така че подадената срещу него жалба е неоснователна. При такъв извод, според изричната разпоредба на чл. 208, ал. 1, ВС оставя в сила решението на първоинстанционния съд. Той не го възпроизвежда в свое решение. Решението на ВС обаче не е без значение за правните последици на първоинстанционното решение. То е условие за тяхното възникване и осъществяване. Затова те се прикрепват към фактическия състав, образуван от първоинстанционното решение и потвърждаващото го решение на ВС (например при уважен осъдителен иск изпълнителният лист ще бъде издаден въз основа на двете решения - вж. § 10-11).
2. Вторият извод на ВС може да бъде, че обжалваното решение е изцяло неправилно. В тази хипотеза ВС отменя изцяло първоинстанционното решение и постановява вместо него свое решение по съществото на делото, обратно по съдържание спрямо отмененото решение на първоинстанционния съд (чл. 20, ал. 1). Това решение ще бъде единственото решение по делото. То ще бъде източник на присъщите на решението по искови дела правни последици, съобразно вида на предявения иск.
3. Третият извод на ВС може да бъде, че обжалваното решение е частично правилно, а в друга своя част неправилно (например при обективно съединяване на искове). В тази хипотеза за частта, спрямо която жалбата е отхвърлена като неоснователна, ще важи изложеното в т. 1, а за частта, в която е уважена, ще важи изложеното в т. 3.
IV. За да не обезкуражи жалбоподателя да обжалва, чл. 208, ал. 2 въвежда изрично забраната, когато решението е обжалвано като неправилно, да бъде влошавано правното положение на обжалващия, което той има по силата на първоинстанционното решение чрез решението на ВС.
Ето защо ВС няма право да проверява и отменява тази част от решението, която противната страна, не обжалвала решението, е могла да обжалва (1-85-ПП; 119-89-1, Б 89 VIII 20). В тази част решението е влязло в сила, така че е неотменимо по реда на обжалването (708-85-1У, Б Х 48; 594-99-V, Б 98 Х1-ХП 56). Така например ВС не може да отменява при жалба само от ищеца: а) относно вината - предоставянето на жилището на ищеца (38-80-ОСГК, Сб. 14); или б) относно не уважената част от иска - тази част от решението, с' която искът се уважава частично (7-81 -ОСГК, Сб. 6 и 128-82-ОСГК, Сб. 22).
V. Има ли се предвид изложеното, до връщане на делото на първоинстанционния съд ще се стигне в редките хипотези на нищожно или недопустимо решение. При нищожно решение задачата на първоинстанционният съд ще се ограничи до това да замести нищожното с валидно решение (95-56-ОСГО, Сб. 199).
Когато ВС е обезсилил като недопустимо обжалваното решение, защото първоинстанционният съд е постановил решение по непредявен иск, а не се е произнесъл по иска, с който е бил сезиран, ВС ще върне делото на първата инстанция, за да разгледа и се произнесе по иска, с който е била сезирана и по който дължи разглеждане и решаване. Производството пред нея ще започне от това действие, с което тя е навлязла в разглеждане на не предявения иск. ефект. Тя пречи решението да влезе в сила, а когато е своевременно подадена и е редовна, респ. нейните недостатъци бъдат отстранени своевременно, тя проявява и своя деволутивен ефект. Той се състои в пренасяне на делото от първоинстанционния пред въззивния съд. Той е длъжен да разгледа жалбата по същество, т. е. да се произнесе дали тя е основателна, или неоснователна.
108. ИЗПЪЛНИТЕЛНА СИЛА НА ОСЪДИТЕЛНИТЕ РЕШЕНИЯ НА ВЪЗЗИВНИЯ СЪД И ЗАЩИТА СРЕЩУ НЕЯ
I. Реформата на ГПК от 1999 г. прогласи не влезлите в сила осъдителни решения на въззивните съдилища за изпълнителни основания (вж. чл. 237, б. „а"). Това изключение от общото правило, че изпълнителни основания са влезлите в сила осъдителни решения, е разумно. То ускорява принудителното изпълнение на притезанията. Затова чл. 2186, ал. 2 разпорежда, че подадената срещу осъдителното решение на въззивния съд касационна жалба не спира изпълнението му.
Изпълнителната сила на не влезлите в сила осъдителни решения на въззивните съдилища поставя ред въпроси, на които реформата не винаги дава изричен отговор.
II. Първият от тях гласи: кои са осъдителните решения на въззивния съд?
На този въпрос бе даден отговор в § 107 III. Осъдителното решение на въззивния съд може да бъде:
а) осъдителното решение на първоинстанционния съд заедно с решението на въззивния съд, което го оставя в сила, като отхвърля подадената срещу него жалба като неоснователна;
б) само решението на въззивния съд, с което той отменя решението на първоинстанционния съд, отхвърлящо осъдителния иск, като приема, че искът е основателен и затова го уважава; и
в) при частично уважаване, респ. отхвърляне на жалбата, осъдителното решение на въззивния съд по смисъла на чл. 237, б. „а" ще бъде съобразно случая било образувано от двете решения по б. „а", било само решението на въззивния съд.
Ето защо изпълнителното основание, меродавно за издаване на изпълнителен лист по чл. 242, ще се състои от две решения или само от едно.
III. И в трите хипотези на т. II ответникът може да атакува решението на ВС пред ВКС и да поиска от него да спре изпълнението на решението. Спирането на изпълнението е уредено от чл. 2186, ал. 2-6. То е средство, за да се обезпечи евентуалният изгоден за касатора изход на касационното обжалване и средство за защита срещу принудителното изпълнение на едно несъществуващо според него изпълняемо право. Спирането на изпълнението става срещу представяне на надлежно обезпечение от обжалващия (чл. 2186, ал. 3). ВКС се произнася по искането в закрито заседание, като определя размера на обезпечението (чл. 218 б, ал. 6).
Обезпечението се учредява съобразно чл. 180 и 181 ЗЗД. Неговият размер зависи от естеството на притезанието и е посочен от ал. З на чл. 2186. Тя предписва, че:
а) когато притезанието е парично, обезпечението е в размер на присъдената сума;
б) когато то е за вещни права върху движими вещи, размерът на обезпечението е равен на цената на иска; и
в) когато притезанието е за вещни права върху недвижим имот, то е с 1/4 над стойността на правото, съобразно която е била определена цената на иска. Когато обжалваното решение присъжда други права, размерът на обезпечението се определя по преценка на ВКС (чл. 2186, ал. 4).
ВКС може да отхвърли касационната жалба като неоснователна, а ищецът може да е претърпял вреди от спиране на изпълнението на обжалваното решение. За тези вреди ответникът трябва да отговаря по аналогия на чл. 322. Ето защо, ал. 5 на чл. 2186 разпорежда, че когато обезпечението е дадено във връзка с изпълнение на решение относно вещни права върху недвижим имот или движима вещ, то не се освобождава, а се задържа, ако носителят на правото в 15-дневен срок от отхвърляне на КЖ предяви иск за обезщетяване на вредите, които са му причинени от спиране на изпълнението. Ищецът може да предяви иска за вреди и след срока по ал. 5 на чл. 2186, но ще загуби облагата да използва като обект за изпълнение представеното от ответника обезпечение. Що се касае до ограничаване на разпоредбата на ал. 5 на чл. 2186 само до вещни права върху недвижим имот или движима вещ, то е неоправдано, защото вреди от отлагане на изпълнението могат да бъдат причинени при всеки осъдителен иск независимо от естеството на правото, което е негов предмет. Ищецът има право да ги търси.
IV. Ако в резултат на касационното обжалване се стигне до отхвърляне на осъдителния иск било от ВКС (чл. 218з, ал. 2 и § 114 V), било от въззивния съд, на който делото е било върнато за ново разглеждане, и това решение влезе в сила (чл. 218з, ал. 1), спряното принудително изпълнение ще бъде прекратено: с влязло в сила решение е установено несъществуването на изпълняемото право.
Изпълнението на обжалваното пред ВКС решение на въззивния съд обаче може да не е било спряно, така че преди касационното производство да завърши, изпълнителният процес може да е бил завършен. Ако касационното производство завърши с влязло в сила решение, отричащо съществуването на притезанието, ищецът по неоснователния осъдителен иск ще дължи връщане на недължимо полученото, както и плащане на вредите от неоснователното принудително изпълнение.
В тази връзка се поставя важният въпрос, ще може ли длъжникът по изпълнението и касатор по успешното за него касационно производство да се позове на чл. 243, ал. З и да поиска от съда, отхвърлил осъдителния иск, да му издаде изпълнителен лист за връщане на сумите или вещите, получени въз основа на неоснователното принудително изпълнение. Струва ми се, че на този въпрос следва по аналогия, основана на чл. 241, да се отговори утвърдително. Двете хипотези са сходни: допуща се принудително изпълнение на решения, които още не са влезли в сила. Изпълнителният лист ще следва да бъде издаден или от ВКС в случая на чл. 218з, ал. 2, или от ВС, ако той при новото разглеждане на делото е отхвърлил с влязло в сила решение осъдителния иск.
Сподели с приятели: |