VI.2. Условия за извършване на прехода. Взаимоотношения между доставчиците на медийни услуги и предприятията
Предвид наличния свободен радиочестотен ресурс, планираният Втори етап на прехода може да бъде осъществен, когато бъде освободен спектър, предоставен на предприятия за наземно аналогово телевизионно радиоразпръскване с национално покритие. В тази връзка в Първия етап на прехода на предприятието, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез мрежи за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват, е наложено „must-carry” задължение за радиоразпръскване на програмите на тези предприятия. В Закона за радиото и телевизията (§ 37 и § 37а от ПЗР към ЗИД на ЗРТ) са посочени условията, на които следва да отговарят телевизионните програми, за да имат право на задължително разпространение чрез мрежите за наземно цифрово радиоразпръскване с национален обхват. След разглеждане на фактическите обстоятелства компетентният орган в областта на медийните услуги, съгласно ЗРТ – Съветът за електронни медии е постановил, че доставчиците на линейни аудио-визуални медийни услуги и създаваните от тях телевизионните програми, за които законът предвижда задължително разпространение през Първия етапса, както следва:
1. БТВ Медиа Груп ЕАД – програма „Б ТВ“ по § 37 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
2. Нова Броудкастинг Груп АД – програма „Нова телевизия“ по § 37 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
3. БТВ Медиа Груп ЕАД – програма „bTVAction“ по § 37 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
4. ТВ Седем ЕАД – програма „TV 7“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
5. България Он ЕР – програма „BulgariaOnAir“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
6. Дарик Радио АД – програма „Дарик Радио и Телевизия (DRT)“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
7. Балкан Българска Телевизия ЕАД – програма „BBT“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ.
По силата на § 37а, ал. 2 от ПЗР ЗИД на ЗРТ, по отношение на доставчиците на линейни медийни услуги “БТВ Медиа Груп” ЕАД и “Нова Броудкастинг Груп” АД се предвижда задължение за предприятието, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез мрежи за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват, в изпълнение на първия етап на прехода, да разпространява задължително още по две програми на доставчик.
Програмите, лицензирани по реда на ЗРТ, се разпространяват въз основа на договор между доставчика на линейната медийна услуга и предприятието, което притежава разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс – радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез две електронни съобщителни мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване с национален обхват, съгласно Първия етап от Плана за въвеждане на наземно цифрово радиоразпръскване в Република България. В случай че доставчикът, който следва да бъде разпространяван по силата на задължение, произтичащо от закона, и предприятието не постигнат съгласие за условията на разпространение, всяка от страните има право да поиска определяне на тези условия от Съвета за електронни медии (СЕМ) и Комисията за регулиране на съобщенията, като се отчете и мнението на Комисията за защита на конкуренцията. Това е възможно да стане и по реда на ЗЕС, регламентиращ взаимодействието между Комисията за регулиране на съобщенията и Комисията за защита на конкуренцията, въз основа на правила, приети с решения на двете комисии. Становището на СЕМ се отчита в рамките на съвместни работни групи между Комисията за регулиране на съобщенията и Комисията за защита на конкуренцията, които могат да се създадат съгласно ЗЕС.
Цената за наземното цифрово телевизионно радиоразпръскване е равна или по-ниска от тази, заплащана за наземното аналогово телевизионно радиоразпръскване. Изискването е свързано с технологията на наземното цифрово телевизионно радиоразпръскване, която използва по-ефективно ограничения ресурс – радиочестотен спектър, като позволява на една честота да се разпространяват няколко програми. Особено важно за успешната реализация на плана е да се спазва принципа на равно и справедливо третиране на телевизионните оператори при запазване на ефективната конкуренция между тях.
Съгласно преходните и заключителни разпоредби от ЗЕС предприятието, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез електронни съобщителни мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване, разпространяващо програмите на Българското национално радио и Българската национална телевизия, се задължава да осигури разпространението на тези програми въз основа на договори при цени, покриващи необходимите разходи за тази дейност, при печалба, която би получило несвързано лице при упражняване на същата дейност.
При непостигане на съгласие за цените между предприятието, което ще разпространява обществените радио- и телевизионни оператори и Българското национално радио и Българската национална телевизия, цените се определят от Комисията за регулиране на съобщенията.
В съответствие със ЗРТ, основните принципи, които спазва всяко предприятие, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения, за предоставяне чрез мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване, като осигурява достъп за разпространение на радио- и/или телевизионни програми са:
1. обективност;
2. справедливост;
3. недискриминация;
4. равнопоставеност.
|
1. Считаме, че текстът следва да се измени както следва:
„В случай че предприятията, получили разрешение за ползване на радиочестотен спектър за мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване и телевизионните оператори, които следва да се разпространяват по силата на задължение, произтичащо от ЗРТ,не постигнат съгласие за условията на разпространение, всяка от страните има право да поиска определяне на тези условия от Комисията за регулиране на съобщенията (КРС). КРС определя условията за разпространение по ред, подробно предвиден и описан в Закона за електронните съобщения (ЗЕС).”
Мотиви: Считаме, че с компетентност за решаване на спорове относно условията за разпространение между предприятията, получили разрешение за ползване на радиочестотен спектър за мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване и телевизионните оператори, които следва да се разпространяват по силата на задължение, произтичащо от ЗРТ, следва да разполага единствено КРС. Така направеното с проекта на Плана предложение за разглеждане и решаване на спорове противоречи на действащия ЗРТ, доколкото предоставя активна роля на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК). Съгласно разпоредбата на § 36, ал. 2 от ЗРТ „в случай, че предприятието, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения, за предоставяне чрез мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване и телевизионният оператор, който следва да бъде разпространяван по силата на задължение, произтичащо от този закон, не постигнат съгласие за условията на разпространение, всяка от страните има право да поиска определяне на тези условия от Съвета за електронни медии и Комисията за регулиране на съобщенията”. Видно от изложеното, компетентност на КЗК за решаване на гореописаните спорове не е предвидена със закон и не следва да бъде създавана и с Плана. КЗК е преди всичко санкционен орган и не разполага с правомощия за ценово регулиране. Следва да се отбележи, че КРС, Съвета за електронни медии и КЗК са независими държавни органи, със строго определени функции и правомощия, които произтичат от различни закони. Произнасянето с единни решения или съвместната работа на няколко административни органа, би породило редица трудности от правен и практически характер в процеса на приемането на тези решения. Също така, предвиждането на съвместна компетентност на три независими държавни органа би довело до изключително неефикасна и тромава процедура, която ще препятства постигането на преследваните с Плана цели. С оглед на това КРС счита, че правомощието да определя условията за разпространение на задължителни за разпространение програми следва да бъде единствено на КРС.
Също така, процедурата по определяне на условията за разпространение на задължителните за разпространение програми, следва да бъде разписана изрично в Закона за електронните съобщения (ЗЕС), (което следва да доведе и до изменение в § 36, ал. 2 от ЗРТ).
Следва да се посочи, че в действащия ЗЕС съществува разписана процедура по аналогична хипотеза. Съгласно § 3, ал. 5 от Преходните и заключителни разпоредби на Закона за електронните съобщения при непостигане на съгласие между Българското национално радио (БНР) и Българската национална телевизия (БНТ) и предприятията, получили разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез електронни съобщителни мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване, разпространяващи програмите на БНР и БНТ, относно цените за разпространение на тези програми, цените се определят от КРС.
В тази връзка и по отношение на споровете по § 36, ал. 2 от ЗРТ, правомощието да определя условията за разпространение на задължителни за разпространение програми следва да бъде единствено на КРС и уредено със ЗЕС. Считаме, че приемането на така описаното предложение и неговата реализация би създало най-благоприятни условия за бързо и ефикасно решаване на евентуално възникнали спорове, като по този начин ще се осигури ефективното използване на радиочестотния спектър и постигане на заложените в Плана цели. Изричното разписване на това правомощие също така ще гарантира възможността за определяне на санкция при неизпълнение на решението на КРС, с цел превенция на неправомерно поведение от страна на участниците в спора.
В случай че изложеното предложение за изготвяне на промяна в законодателството за регламентиране на правомощия на КРС като единствен компетентен орган не бъде прието, считаме, че споровете относно условията за разпространение между предприятията, получили разрешение за ползване на радиочестотен спектър за мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване и телевизионните оператори, които следва да се разпространяват по силата на задължение, произтичащо от ЗРТ, следва да се решават единствено от компетентните органи, съгласно действащото законодателство, а именно КРС и СЕМ.
Мотиви: Предложеният в плана текст, касаещ решаването на възникнали спорове противоречи на действащото законодателство, тъй като цели създаването на компетентност на държавни органи, които не разполагат с такива правомощия по закон и определя ред за решаване на спорове, който не е приложим. Следва да се отбележи, че така предвидената в плана компетентност на Комисията за защита на конкуренцията по решаване на споровете по § 36, ал. 2 от ЗРТ не може да придобие правна сила, дори и ако на плана бъде придаден характер на нормативен акт, тъй като в този случай следва да се прилага нормата на чл. 5, ал. 1 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), а именно: „Когато постановление, правилник, наредба, инструкция или друг подзаконов нормативен акт противоречи на нормативен акт от по-висока степен, прилага се по-високият по степен акт”. Ето защо, в случай че гореописаното предложение за промяна в законодателството и определяне на КРС като единствен компетентен орган за решаване на споровете, по ред изрично предвиден в ЗЕС не бъде прието, считаме, че евентуално възникналите спорове следва да се решават единствено от органите, разполагащи с компетентност, съгласно действащото законодателство.
2.Считаме, че в рамките на Плана предприятията, получили разрешение за ползване на радиочестотен спектър за мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване и телевизионните оператори, които следва да се разпространяват по силата на задължение, произтичащо от ЗРТ, следва да постигнат консенсус по отношение на цени и/или максимални прагове на цени за разпространение. В случай, че не се постигне договореност, евентуално възникналите спорове се решават от компетентните по закон органи, които определят разходоориентирани цени.
Мотиви: Видно от разпоредбата на § 36, ал. 2 от ЗРТ законът дава приоритет на търговското договаряне между предприятията, получили разрешение за ползване на радиочестотен спектър за мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване и телевизионните оператори, които следва да се разпространяват по силата на задължение, произтичащо от ЗРТ. От друга страна, с оглед осигуряване на ефективното извършване на прехода и въвеждането на наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване, в Плана следва да бъдат предвидени механизми за постигане на взаимоизгодни договорености и предотвратяване на спорове, като по този начин се постигне една от основните цели на Плана, а именно осигуряване на ефективното и ефикасно използване на радиочестотния спектър. С оглед гореизложеното следва в рамките на Плана предприятията, получили разрешение за ползване на радиочестотен спектър за мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване и телевизионните оператори, които следва да се разпространяват по силата на задължение, произтичащо от ЗРТ да постигнат консенсус по отношение на цени и/или максимални прагове на цени за разпространение, като по този начин априори ще се избегнат и предотвратят евентуални спорове, които да попречат на ефективното реализиране на предвидените в Плана цели. При недостигане на консенсус между страните и в случай на възникнали спорове, те се решават от компетентните по закон органи, които определят разходоориентирани цени.
|
КРС
|
Приема се частично.
Приема се.
Не се приема.
|
Промяна в ЗЕС към момента не е обоснована, поради това, че последните изменения са в сила от м. декември 2011 г., което противоречи на правната предсказуемост.Поради това се приема алтернативното предложение на КРС.
В ЗЕС изрично са посочени случаите, когато се прилагат цени, определени като разходоориентирани. Налагането на подобно задължение adhoc по отношение на предприятията, изграждащи мрежи за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване са незаконосъобразни. Спазването на принципите, в съответствие със законовите изисквания дават възможност на компетентния орган, който разрешава споровете между предприятието и телевизионния оператор да приложи справедливи и прозрачни критерии при определяне на условията на взаимоотношенията между тях. В допълнение, направена е редакция в плана, съгласно която цената за разпространение на телевизионна програма е по-ниска от тази, заплащана за наземно аналогово телевизионно радиоразпръскване за същата програма.
|
1. Напълно логичен е извода, че планираният Втори етап на прехода може да бъде осъществен, когато бъде освободен спектър, предоставен на предприятия за наземно аналогово телевизионно радиоразпръскване с национално покритие.
В тази връзка в Първия етап на прехода на предприятието, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез мрежи за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват, е наложено „must-carry” задължение за радиоразпръскване на програмите на тези предприятия.
БАККО не възприема обаче начина, по който е наложено „must-carry” задължение за радиоразпръскване на програмите. В очертания план съзираме и заложените възможности от мултиплициране занапред на вече допуснато нарушение на принципите, по които би следвало да се налага „must-carry” задължението за разпространение на телевизионните програми и занапред.
Аргументи :
В Закона за радиото и телевизията (§ 37 и § 37а от ПЗР към ЗИД на ЗРТ) са посочени условията, на които следва да отговарят телевизионните програми, за да имат право на задължително разпространение чрез мрежите за наземно цифрово радиоразпръскване с национален обхват. След разглеждане на фактическите обстоятелства Съветът за електронни медии като компетентен орган в областта на медийните услуги, е постановил, че съгласно ЗРТ доставчиците на линейни аудио-визуални медийни услуги и създаваните от тях телевизионните програми, за които се предвижда задължително разпространение през Първия етапса, както следва:
1. БТВ Медиа Груп ЕАД – програма „Б ТВ“ по § 37 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
2. Нова Броудкастинг Груп АД – програма „Нова телевизия“ по § 37 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
3. БТВ Медиа Груп ЕАД – програма „bTV Action“ по § 37 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
4. ТВ Седем ЕАД – програма „TV 7“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
5. България Он ЕР – програма „BulgariaOnAir“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
6. Дарик Радио АД – програма „Дарик Радио и Телевизия (DRT)“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ;
7. Балкан Българска Телевизия ЕАД – програма „BBT“ по § 37а, ал. 1 ПЗР ЗИД на ЗРТ.
За нас още по неприемливо е и обстоятелството, че без изпълнение на какъвто и да било критерий от посочените в мотивите, СЕМ по отношение на доставчиците на линейни медийни услуги “БТВ Медиа Груп” ЕАД и “Нова Броудкастинг Груп” АД е разширило задължение за предприятието, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез мрежи за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват, в изпълнение на първия етап на прехода, като това задължение се разпростира и върху това то да разпространява задължително още по две програми на доставчик, без да се изясни кои и какви са тези програми и въз основа на какви критерии са определени като такива притежаващи статута на „must-carry”.
Според нас определянето на програми със статут „must- carry”, по начина предвиден в двата закона ЗРТ и ЗЕС (различни тв програми, според различните способи на приемане на тези програми) нарушава принципа на технологична неутралност заложен в Директива 2002/21 (транспонирана в ЗЕС) и Директива 2002/22 чл. 31 ал. 2, като се осъществява дискриминация на база способа на разпространение. Тези норми решават за години напред кои ще са задължително (цифрово) разпространяваните програми. Задължителното разпространение е непазарна мярка в обществен интерес, а в конкретния случай не е налице твърдяния обществен интерес.
Освен това според правото на ЕС радиочестотите трябва да бъдат разпределяни и давани от националните регулиращи органи според набор от хармонизирани цели и принципи, регламентиращи тяхната дейност, както и според обективни, прозрачни и недискриминационни критерии, отчитащи демократичните, обществени, езикови и културни интереси, свързани с използването на честотата. Считаме, че при определянето на операторите със статут must carry такива критерии въобще не са спазвани и съществува риск и занапред те въобще да не бъдат отчетени.
2. До изкривяване на конкуренцията в сектора на телекомуникационните услуги може да доведе и новия чл. 49в ал. 4 от ЗЕС, както и доразвитата в Плана процедура по решаване на спорове между доставчиците на линейно медийно съдържание и предприятието което притежава мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване с национален обхват.
Аргументи:
Така излиза, че доставчика на линейната медийна услуга със статут mustcarry може да заплащат на предприятията собственици на електронни съобщителни мрежи възнаграждения по разходоориентирани цени. Тъй като по-горе изложихме факта, че задължението mustcarry е наложно само на DVB-Tоператорите, от това следва, че само по отношение на тях е налице право да получат възнаграждение от тв оператори за присъствието им в предоставяните от тях пакети от тв програми до крайни потребители.
Настояща нормативна уредба предвижда, че програмите, лицензирани по реда на ЗРТ, се разпространяват въз основа на договор между доставчика на линейната медийна услуга и предприятието, което притежава разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс – радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез две електронни съобщителни мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване с национален обхват.
Последните промени в законодателството предвиждат, че в случай че доставчикът, който следва да бъде разпространяван по силата на задължение, произтичащо от закона, и предприятието не постигнат съгласие за условията на разпространение, всяка от страните има право да поиска определяне на тези условия от Съвета за електронни медии (СЕМ) и Комисията за регулиране на съобщенията, като се отчете и мнението на Комисията за защита на конкуренцията. Това е възможно да стане и по реда на ЗЕС, регламентиращ взаимодействието между Комисията за регулиране на съобщенията и Комисията за защита на конкуренцията, въз основа на правила, приети с решения на двете комисии. Становището на СЕМ се отчита в рамките на съвместни работни групи между Комисията за регулиране на съобщенията и Комисията за защита на конкуренцията, които могат да се създадат съгласно ЗЕС.
Отсега държавата определя, че цената за наземното цифрово телевизионно радиоразпръскване е равна или по-ниска от тази, заплащана за наземното аналогово телевизионно радиоразпръскване. Но технологията на наземното цифрово телевизионно радиоразпръскване, която използва по-ефективно ограничения ресурс – радиочестотен спектър, като позволява на една честота да се разпространяват няколко програми. Фокусът остава върху това, че особено важно за успешната реализация на плана е да се спазва принципа на равно и справедливо третиране на телевизионните оператори при запазване на ефективната конкуренция между тях., но не се държи сметка дали с въвеждането му няма да се внесе дисбаланс по отношение на конкурентните технологични оператори (кабелни, сателитни IPTV), които ще предоставят същите телевизионни програми като дължат възнаграждение за това отново на същите тези телевизионни програми.
Съгласно преходните и заключителни разпоредби от ЗЕС предприятието, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез електронни съобщителни мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване, разпространяващо програмите на Българското национално радио и Българската национална телевизия, се задължава да осигури разпространението на тези програми въз основа на договори при цени, покриващи необходимите разходи за тази дейност, при печалба, която би получило несвързано лице при упражняване на същата дейност.
При непостигане на съгласие за цените между предприятието, което ще разпространява обществените радио- и телевизионни оператори и Българското национално радио и Българската национална телевизия, цените се определят от Комисията за регулиране на съобщенията.
В съответствие със ЗРТ, основните принципи, които спазва всяко предприятие, получило разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения, за предоставяне чрез мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване, като осигурява достъп за разпространение на радио- и/или телевизионни програми са:
1. обективност;
2. справедливост;
3. недискриминация;
4. равнопоставеност.
|
